(الصفحة 469)
العاقد المحرم لا تختص بصورة العلم بل لا تختص بما اذا كان الزوج محرما لما عرفت من ان ايقاع المحرم العقد و لو بين محلّين حرام فالحرمة لا تكون مقيدة بالعلم و ان كان ترتب العقوبة على مخالفتها و ثبوت الكفارة في موارده متفرعين على العلم.
و العجب من المتن تبعا لساير المتون حيث لم يتعرضوا للحكم التكليفي المستفاد من صدر الرواية المقيد بالعلم و غير المشروط بالدخول مع ظهور الرواية اوّلا في هذا الحكم و دلالتها على ثبوت الكفارة في الفقرة الثانية الواقعة جوابا عن سؤال الدخول بعد وقوع العقد المحرم المذكور في الصّدر و لا مجال لاحتمال كون كلمة «لا ينبغي» غير ظاهرة في الحرمة خصوصا مع وقوع التعبير بها في اصل الامر الثالث من الامور المحرمة في حال الاحرام و هو ايقاع العقد لنفسه او لغيره على ما عرفت في الروايات المتقدمة و خصوصا مع ثبوت الكفارة في بعض صورها نعم لا ينبغي المناقشة في ظهور الصدر في اعتبار مدخلية العلم بالموضوع و هو كون الزوج محرما ايضا و لا يكفى مجرد العلم بالكبرى مع عدم العلم بالصغرى كما لا يخفى و امّا الجملة الثانية المشتملة على ثبوت الكفارة على العاقد المحلّ و الزوج المحرم اذا كاناعالمين فالظاهر ان الحكم بالاضافة الى كليهما يكون على خلاف القاعدة امّا العاقد فلكونه محّلا و ان كان تزويج المحرم حراما عليه بمقتضى الفقرة الاولى الاّ انك عرفت انّ دائرة الحكم التكليفي المشروط بالعلم اوسع من دائرة الكفارة المشروطة به و بالدخول معا، و امّا الزوج فلفرض بطلان العقد و عدم كون المدخول بها زوجة له شرعا و الاخبار المتقدمة في باب الجماع الدالة على ثبوت الكفارة فيه مع العلم و العمد انّما كان موردها الجماع مع الزوجة او الامة و اغلظية الزنا و اشديته لا يقتضي الارتباط بباب الاحرام من جهة اصل الحرمة الاحرامية و من جهة الكفارة و الاّ لكانت المعاصي الكبيرة بل السبع التي هي اكبرها محكومة بالامرين في باب الاحرام بطريق اولى و عليه فالحكم بثبوت الكفارة بالاضافة الى
(الصفحة 470)
الزوج المحرم في المقام لا يكاد يستفاد من الادلة الواردة في الجماع المتقدمة في بحثه و لكن حيث ان الرواية الموثقة بل الصحيحة تدل على الثبوت بالاضافة الى كليهما لكان اللازم الالتزام به.
و في هذا المجال يمكن دعوى ثبوت الاولوية بالنسبة الى العاقد المحرم ايضا فانه اذا كان العاقد المحلّ ثابتا عليه الكفارة في صورة العلم يكون العاقد المحرم كذلك بطريق اولى لا بالاولوية الظنية التي لا دليل على اعتبارها بل بالاولوية التي يعتمد عليها العرف فيما يتفاهم من الكلمات و مع قطع النظر عن هذه الاولوية فدعوى كون هذا الفرض مسلّما بينهم او اجماعيّا لديهم كما ربما يظهر من عبارة الشرايع المتقدمة بعيدة جدّا. و امّا ذيل الرواية المتعرض لحكم المرئة فمفاده ثبوت الكفارة عليها ان كانت محرمة و لم يقع فيه التقييد بصورة العلم الاّ ان تقييد ثبوت الكفارة على الزوج المحرم و العاقد بكونهما عالمين قرينة على ثبوت هذا القيد في هذا الفرض لانه لا مجال لتوهم الفرق بين الرجل المحرم و المرئة المحرمة من هذه الجهة بعد اشتراكهما في هذا الامر المحرّم من محرّمات الاحرام كما وقع البحث فيه سابقا.
و دعوى ان التقييد بصورة العلم يوجب ان لا يكون فرق بين المحرمة و بين غيرها حيث علق الحكم بثبوت الكفارة فيه على العلم مع ظهور الرواية في الفرق بينهما كما لا يخفى.
مدفوعة ـ مضافا الى انه يعتبر في المرئة المحرمة علم واحد و هو العلم بانها لا يجوزلها ان تتزوج في حال الاحرام و في المرئة المحلّة علمان: علم بالصغرى و علم بالكبرى لما عرفت من ان المستفاد من قوله (عليه السلام): ان كانا عالمين هو اعتبار كلاالعلمين ـ بانّ المعلوم الذي تعرض له في الرواية و تكون هي ناظرة اليه مختلف بالنسبة اليهما فان المعلوم في المرئة المحرمة هو عدم جواز التزوج لها في حال
(الصفحة 471)
الاحرام و لا يعتبر العلم بكون زوجها محرما لعدم الفرق في حرمة تزوج المحرمة بين كون الزوج محرما او محّلا كما في العكس حيث انه لا فرق في تزوج المحرم بين كون الزوجة محرمة او محلّة، و امّا المعلوم في المرئة المحلّة كون زوجها محرما لانه الاساس في هذه الجهة الراجعة الى ثبوت الكفارة فالفرق بين الصورتين واضح.
و مما ذكرنا ظهر انّ ما في المتن من الحكم بثبوت الكفارة على الثلاثة مع علمهم بالحكم غير تام بل اللازم ثبوت العلم بالموضوع في العاقد و المرئة المحلّة و لا يكفي مجرد العلم بالحكم بعد عدم العلم بالموضوع خصوصا مع كون المصرح به في الرواية في المرئة هو اعتبار العلم بالموضوع و ان كان قد عرفت دلالة نفس الرواية على اعتبار العلم بالحكم ايضا فتدبّر.
كما انه مما ذكرنا ظهرت المناقشة فيما جعله الشهيد الثاني (قدس سره) ضابطا حيث قال في المسالك: «و الضابط ان الزوجين لا يجب عليهما الاّ مع احرامهما و الدخول و العلم، و العاقد لا يجب عليه شيء الاّ مع احرام الزوج و دخوله ففيه ما مرّ».
وجه المناقشة انه لا يعتبر في ثبوت الكفارة على الزوجة ان تكون محرمة بل يكفي علمها بكون الزوج محرما و انه لا يجوز له ان يتزوج في حال الاحرام فتخصيص الحكم بثبوتها عليهما بما اذا كان كلاهما محرمين لا وجه له كما ان الحكم في الذيل بثبوت الكفارة على العاقد في صورة احرام الزوج و دخوله لا ينطبق على الرواية اذ مقتضاها اعتبار العلم ايضا فهذه الضابطة غير تامّة.
ثم انه هل يمكن تسرية حكم الرّواية الى ما لو عقد لمحرمة مع العلم بانّها محرمة سواء كان الزوج محلا ام محرما فيحكم بثبوت الحرمة و بعدها بثبوت الكفارة مع الشرائط المذكورة في الرواية ام لا؟ الظاهر هو الثاني لان الحكم في الرواية على خلاف القاعدة و اللازم الاقتصار فيه على موردها و لا دليل لالغاء الخصوصية اصلا.
(الصفحة 472)

مسألة 9 ـ الظاهر عدم الفرق فيما ذكر من الاحكام بين العقد الدائم و المنقطع1.

1 ـ وجه الظهور كون النكاح على مذهب فقهائنا ـ رضوان الله تعالى عليهم اجمعين ـ على نوعين: الدائم و المنقطع و عليه يكون مقتضى اطلاق الروايات الواردة في الامر الثالث الدالة على النهي عن تزوج المحرم و تزويجه و كذا تعبير الفقهاءبايقاع العقد لنفسه و لغيره الشمول للعقد المنقطع ايضا فيثبت فيه الاحكام الثلاثة المتقدمة و هي الحرمة التكليفية الاحرامية و الحكم الوضعي و الحرمة الابديّة بلا اشكال.
هذا تمام الكلام في الجزء الثالث من شرح مباحث الحج من كتاب تفصيل الشريعة الذي هو شرح تحرير الوسيلة للامام الراحل الخميني قدس سره الشريف و قد وقع الفراغ من هذا الجزء في اليوم الثالث عشر من شهر جمادي الاخرة من شهور سنة 1414 من الهجرة النبوية على مهاجرها آلاف الثناء و التحيّة بيد العبد المفتاق الى رحمة ربّه الغنيّ محمد الفاضل اللنكراني ابن العلاّمة الفقيه الفقيد آية الله الشيخ فاضل اللنكراني تغمده الله بغفرانه و اسكنه بحبوحات جنانه و حشره الله مع من يحبّه و يتولاه من النبي و الائمة المعصومين ـ عليه و عليهم الصلوات ـ و الرجاء من فضل الله العميم ان يكون مقبولا عنده و من الفضلاء و المشتغلين ان ينظروا اليه بعين الاغماض و ان يتفضلوا عليّ بموارد الاشكال و الخطاء و الاشتباه فانه ليس المعصوم الاّ من عصمه الله تعالى و اصطفاه لهذه الفضيلة.
كما انّ الرجاء الواثق منه تعالى ان يحشر سيدنا الاستاذ الاعظم الماتن (قدس سره) مع اجداده الطيبين الطاهرين المعصومين صلوات الله عليهم اجمعين و ان يوفقني لاتمام هذا الشرح الذي يمكن ان يكون ذخيرة ليوم فقرى و فاقتي يوم لا ينفع مال و لا بنون الاّ من اتى الله بقلب سليم و الحمد لله رب العالمين.