(الصفحة 386)
و بالصفا و المروة و قد تمتّع ثم عجل فقبل امرأته قبل ان يقصر من رأسه قال عليه دم يهريقه و ان جامع فعليه جزور او بقرة(1). و احتمال كون الترديد من الرّاوي لا مجال للاعتناء به.
اقول: امّا الحكم بتعين البدنة فتوى او احتياطا لزوميّا فمنشأه ظاهرا صحيحة معاوية بن عمّار الّتي قد عرفت عدم ثبوت ورودها في عمرة التمتع فلا مجال للاتكال عليها.
و امّا الحكم بتعين البقرة فلعلّ وجهه عدم معقولية التخيير بين الاقل و الاكثرو انّ مرجعه الى وجوب الاقلّ و استحباب الزائد عليه.
و يرد عليه ـ مضافا الى ما حقق في محلّه من علم الاصول، انّ التخيير بين الاقل و الاكثر امر معقول غير مستحيل و كما ان الاقل فيما اذا اقتصر عليه احد طرفي الواجب و الاتيان به يكون مجزيا كذلك الاكثر يكون طرفا آخر للواجب و اذا اتى به يكون الجميع متصفا بالوجوب و الموافقة تحصل بالمجموع لا بالاقل الذي في ضمنه ـ انّ البقرة و الجزور ليسا من الاقل و الاكثر بل هما نوعان متبائنان و ان اختلفا في المالية لكن الملاك ليس مجرد المالية بل نفس العنوانين و عليه فلا مجال لرفع اليد عن ظهور الرواية في التخيير بعد كونهما من الامرين المتبائنين مضافا الى ظهور الصحيحة الاولى في ان الكفارة هي شاة التي هي اقل من البقرة بحسب الماليّة.
و اللازم الجمع بين الروايتين و هو يحصل باحد وجهين:
احدهما: ما ذهب اليه المشهور من الحمل على اختلاف حالات المكلف من جهة كونه موسرا او متوسطا او فقيرا و يؤيده ورود هذا النحو من الكفارة فيمن
- 1 ـ وسائل ابواب كفارات الاستمتاع الباب الثالث عشر ح ـ 5.
نظر الى ساق امرأة بشهوة فامني و في الجماع قبل طواف النساء في الحجّ.
و يرد عليه انه لا اشعار في شيء من الروايتين بذلك و ثبوت مثله في مثل الموردين لا دلالة له على الثبوت في المقام مضافا الى ان قرينة المقابلة في الصحيحة الثانية الدالة على ثبوت مطلق الدم على من قبّل امرأته قبل ان يقصّر تقتضى عدم ثبوت الشاة في المقام بوجه فلا مجال لهذا الوجه و ان ذهب اليه المشهور.
ثانيهما: التخيير بين الامور الثلاثة من دون فرق بين الغني و المتوسط و الفقير قال في الجواهر: و لو لا مخالفة خرق الاجماع كان المتجه التخيير مترتبة في الفضل.
قلت لا مجال لدعوى ثبوت الاجماع بعد ما عرفت من اختلاف الفتاوى الاّ ان يراد به الاجماع المركب مع انه على تقديره لا مانع من مخالفته لاستناد المجمعين الى الروايات الواردة في المسئلة فلا اصالة للاجماع و ـ ح ـ فالاظهر في مقام الجمع هو هذا الوجه فتدبر.
بقي في اصل المسئلة امور ينبغي التنبيه عليها:
احدها: انّ ظاهر المتن ثبوت الكفارة في الفرض الاوّل الذي هو الجماع قبل السعي مع ان الظاهر انه لم يقم دليل على ثبوت الكفارة في هذا الفرض الاّ ان يستدل له بالاولوية نظرا الى ان ثبوتها في الجماع بعد السعي و قبل التقصيريقتضي ثبوتها في هذا الفرض بطريق اولى.
و لكن يرد عليه ان الاولوية القطعية ممنوعة و الاولوية الظنية غير معتبرة.
و يمكن ان يستدل له بشمول اطلاق قوله قبل ان يقصر لقبل السعي ايضا و لم يقع الاستفصال في الجواب و لكن ذكر صاحب الجواهر (قدس سره) في ذيل صحيحة معاوية بن عمار التي نقلها بصورة: و لم يقصر، ان المتبادر منها الوقاع بعد السعي قبل التقصير و لا يشمل اطلاقها لصورة ما اذا لم يتحقق منه السّعي هذا و لكن مع ذلك
(الصفحة 388)مسألة 2 ـ لو ارتكب ذلك في احرام الحجّ عالما عامدا بطل حجّه ان كان قبلوقوف عرفات بلا اشكال، و ان كان بعده و قبل الوقوف بالمشعر فكذلك على الاقوى فيجب عليه في الصورتين اتمام العمل و الحج من قابل و عليه الكفّارة و هي بدنة، و لو كان ذلك بعد الوقوف بالمشعر فان كان قبل تجاوز النصف من طواف النساء صحّ حجّه و عليه الكفارة و ان كان بعد تجاوزه عنه صحّ و لا كفارة على الاصحّ1.
لا يبعد دعوى الاطلاق في مثل هذا التعبير و عليه فثبوت الكفارة لو لم يكن اقوى يكون مقتضى الاحتياط اللّزومي.
ثانيها: انّ الظاهر انه لا فرق في الجماع الموجب للكفارة بين ما اذا كان في القبل و ما اذا كان في الدبر لصدق الجماع على كليهما و دعوى الانصراف الى خصوص القبل ممنوعة خصوصا بعد اشتراكهما في مثل الزّنا و نحوه.
ثالثها: ان تعميم الحكم للجماع مع الذكر لم يقم عليه دليل لما عرفت في اوّل بحث كون الجماع من محرمات الاحرام انه قد فسر الرفث المنفي في الآية في الحج بجماع النّساء و لم يقم دليل على كون وطي الذكر من محرمات الاحرام كما انه لم ينهض دليل على شمول الحكم للاجنبية و مجرد كونه اغلظ و افحش لا يستلزم كونه من محرمات الاحرام و الاّ يلزم ان تكون المعاصي خصوصا الكبيرة منها من محرّمات الاحرام و العجب من المتن انه جعل عنوان المحرّم في الاحرام «النساء» ثم صرّح في هذه المسئلة بعدم الفرق بين الذكر و الانثى فتدبّر.
1 ـ قد وقع عنوان المسئلة في الشرايع هكذا: «فمن جامع زوجته في الفرج قبلا او دبرا عامدا عالما بالتحريم فسد حجّه و عليه اتمامه و بدنة و الحج من قابل سواء كان حجته التي افسدها فرضا او نفلا» و هذا التعبير احسن مما في المتن حيث ان ظاهره ان الاحكام الثلاثة وجوب الاتمام و الحج من قابل و لزوم الكفارة انّما هي متفرعة على الفساد في الصورتين الاوليين مع ان القائل بعدم الفساد ايضا يقول بترتب هذه الاحكام على الجماع فيهما و امّا تعبير الشرايع فخال
(الصفحة 389)
عن هذا الاشكال للعطف بالواو مكان التفريع بالفاء.
و كيف كان ففي المسئلة اربع صور:
الصورة الاولى:
ما اذا تحقق الجماع عامدا عالما قبل الوقوف بعرفات بعد تحقق الاحرام قال في الجواهر بعد عبارة الشرايع بلا خلاف اجده فيه في الجملة بل الاجماع بقسميه عليه بل المحكى منهما مستفيض كالنصوص و يأتى التعرض لها في الصورة الثانية.
الصورة الثانية:
ما اذا تحقق الجماع المذكور بين الوقوفين و في هذه الصورة ايضا قد حكى الاجماع عن الشيخ و السيدين و القاضي في شرح الجمل و الجواهر لكن المحكي عن المفيد و سلاّر و الحلبي و السيّد في الجمل الخلاف حيث انهم اعتبروا تقدّمه على عرفة لما سيأتي.
و كيف كان يدل على ما هو المشهور روايات مستفيضة:
منها: صحيحة معاوية بن عمّار قال سئلت ابا عبد الله (عليه السلام) عن رجل محرم وقع على اهله فقال ان كان جاهلا فليس عليه شيء و ان لم يكن جاهلا فان عليه ان يسوق بدنة و يفرق بينهما حتى يقضيا المناسك و يرجعا الى المكان الذي اصابا فيه ما اصابا و عليه الحجّ من قابل(1).
و منها: صحيحة زرارة قال سئلته عن محرم غشى امرأته و هي محرمة قال جاهلين او عالمين؟ قلت اجنبي في (عن خ) الوجهين جميعا قال ان كانا جاهلين
- 1 ـ وسائل ابواب كفارات الاستمتاع الباب الثالث ح ـ 2.
استغفرا ربّهما و مضيا على حجّهما و ليس عليهما شيء و ان كانا عالمين فرّق بينهمامن المكان الذي احدثا فيه و عليهما بدنة و عليهما الحج من قابل، فاذا بلغا المكان الذي احدثا فيه فرق بينهما حتى يقضيا نسكهما، و يرجعا الى المكان الذي اصابا فيه ما اصابا، قلت فايّ الحجتين لهما قال الاولى الّتي احدثا فيها ما احدثاو الاخرى عليهما عقوبة(1).
منها: صحيحة اخرى لمعاوية بن عمّار عن ابي عبد الله (عليه السلام) في المحرم يقع على اهله، قال ان كان افضى اليها فعليه بدنة و الحجّ من قابل، و ان لم يكن افضى فعليه بدنة و ليس عليه الحج من قابل(2). و الظاهر اتحادها مع روايته الاولى و عدم كونها رواية اخرى و ان كان بينهما الاختلاف في الجواب.
و منها: رواية عليّ بن ابي حمزة قال سئلت ابا الحسن (عليه السلام) عن محرمواقع اهله قال قد اتى عظيما قلت: افتني (قد ابتلى) فقال: استكرهها او لم يستكرهها؟ قلت افتني فيهما جميعا، قال ان كان استكرهها فغليه بدنتان و ان لم يكن استكرهها فعليه بدنة و عليها بدنة و يفترقان من المكان الّذي كان فيه ما كان حتى ينتهيا الى مكة و عليهما الحج من قابل لا بدّ منه قال: قلت فاذا انتهيا الى مكة فهي امرأته كما كانت فقال نعم هي امرأته كما هي فاذا انتهيا الى المكان الذي كان منهما ما كان افترقا حتى يحلاّ فاذا احلاّ فقد انقضى عنهما فإنّ ابي كان يقول ذلك(3).
و منها: صحيحة جميل بن درّاج قال سئلت ابا عبد الله (عليه السلام) عن محرم وقع على
- 1 ـ وسائل ابواب كفارات الاستمتاع الباب الثالث ح ـ 9.
- 2 ـ وسائل ابواب كفارات الاستمتاع الباب السابع ح ـ 2.
- 3 ـ وسائل ابواب كفارات الاستمتاع الباب الرابع ح ـ 2.
فقه
